注意！實(shí)際施工人主張工程款，這5大裁判規(guī)則必須知道!（前法官總結(jié)）

根據(jù)最高人民法院數(shù)據(jù)，建設(shè)工程施工合同糾紛長期位居全國民事案件數(shù)量前列，近年來全國法院每年受理此類案件超過30萬件，且數(shù)量仍在持續(xù)攀升。

其中，涉及實(shí)際施工人的糾紛占據(jù)相當(dāng)大的比例——違法分包、層層轉(zhuǎn)包、掛靠借資質(zhì)幾乎是行業(yè)常態(tài)，由此引發(fā)的工程款糾紛、農(nóng)民工欠薪問題，構(gòu)成了建設(shè)工程訴訟的主體。

2024年，建工司法解釋（二）施行后，實(shí)際施工人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、向發(fā)包人主張工程款的路徑，再度引發(fā)業(yè)界大量爭議，各地法院裁判口徑不一的問題依然突出。對于建工律師而言，這既是業(yè)務(wù)量最密集的領(lǐng)域，也是最容易踩坑的領(lǐng)域。

早在2004年9月，最高院就首次提出了“實(shí)際施工人”的法律概念，賦予其突破合同相對性直接起訴發(fā)包人的權(quán)利，以保障實(shí)際承擔(dān)工程施工義務(wù)者主張工程款的權(quán)利，保護(hù)農(nóng)民工群體的合法利益。

然而，實(shí)際施工人的身份如何認(rèn)定？掛靠人能否適用相關(guān)規(guī)則？多層轉(zhuǎn)包之下能否突破合同相對性直接向發(fā)包人主張工程款？發(fā)包人尚未與承包人完成結(jié)算，實(shí)際施工人的主張能否被支持？承包人破產(chǎn)時，實(shí)際施工人的權(quán)利又該如何保障？

這些問題，在實(shí)踐中往往沒有標(biāo)準(zhǔn)答案，不同法院、不同法官，裁判尺度差異懸殊。稍有不慎，不僅案子輸了，連代理律師自身都可能陷入風(fēng)險。

有一個真實(shí)案例就曾令律師圈震動——山東某律師事務(wù)所主任高丙芳律師被指控在一起75名農(nóng)民工向工程總包公司討薪的訴訟中擔(dān)任原告代理人時，涉嫌虛假訴訟罪，被判四年。這無疑給廣大建工律師敲響了警鐘。

在有關(guān)實(shí)際施工人的糾紛中，從裁判視角來看，一般應(yīng)由哪方來承擔(dān)對欠付工程款金額的舉證責(zé)任？法官是如何看待實(shí)際施工人的請求權(quán)與承包人的請求權(quán)之間的關(guān)系的？是否會受到發(fā)包人對承包人的抗辯影響？如何處理發(fā)承包人與實(shí)際施工人的訴訟關(guān)系？

顯然，對于律師來說，哪些細(xì)節(jié)容易引起爭議、哪些合同條款在實(shí)際操作中容易出問題、哪些風(fēng)險亟待采取措施進(jìn)行防范、哪些最新司法動態(tài)和趨勢需要持續(xù)關(guān)注，都是至關(guān)重要的。

建工律師的戰(zhàn)場不僅僅是法庭，更是每一份合同、每一次談判，它們集中體現(xiàn)在每一起糾紛的處理中，體現(xiàn)在對于相關(guān)裁判規(guī)則的掌握上。

3月20-21日 19:00

實(shí)際施工人裁判實(shí)務(wù)課

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聽課領(lǐng)《【2023-2025】實(shí)際施工人最高法+各省高院典型案例精簡手冊》

3月20-21日19:00，原最高人民法院高級法官司偉教授就“實(shí)際施工人如何主張工程款”這一話題進(jìn)行精講，他辦理過超1000件房地產(chǎn)建工案件，最善于最高院的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)與學(xué)術(shù)研究相結(jié)合，為建工律師提供最貼近實(shí)務(wù)、最具操作性的指導(dǎo)。

在建設(shè)工程領(lǐng)域，違法分包、轉(zhuǎn)包、借用資質(zhì)的問題較為突出，常導(dǎo)致實(shí)際施工人在工程完工后，不能取得相應(yīng)工程款的困局。

司法解釋對“實(shí)際施工人”的相關(guān)界定，曾在投入應(yīng)用后引發(fā)了大量的爭議——“突破合同相對性”本身是較為特殊的情形，因而濫訴、惡意訴訟、虛假訴訟等情形屢有發(fā)生。

那么，當(dāng)下對于“實(shí)際施工人”的認(rèn)定與否、裁判規(guī)則的適用與否，具體應(yīng)該考慮哪些情形？

首先，實(shí)際施工人是否參與了合同簽訂？是否是轉(zhuǎn)包、違法分包合同的簽約主體？

實(shí)際施工人在施工前往往會與承包人通過書面合同約定施工內(nèi)容、工程造價、承包范圍等，通過對這些材料的研判分析，可以得出初步結(jié)論。

其次，施工人是否具有施工支配權(quán)？比如，是否有權(quán)決定工程款的結(jié)算、人員工資的支付？

在建設(shè)工程施工合同糾紛中，對“實(shí)際施工人”身份的界定方法及對應(yīng)的裁判規(guī)則是多樣的，實(shí)際施工人與發(fā)包人、承包人、材料供應(yīng)商、班組及建筑工人、價款優(yōu)先受償權(quán)等主體或要素的關(guān)系，都可以成為突破口。

另一大關(guān)鍵問題則在于，實(shí)際施工人如何直接向發(fā)包人主張欠付工程價款。

司法實(shí)踐中，對于實(shí)際施工人如何向發(fā)包人主張工程款未做明確法律規(guī)定，由此導(dǎo)致實(shí)務(wù)中產(chǎn)生較大爭議。

比如，發(fā)包人與承包人尚未結(jié)算，實(shí)際施工人能否向發(fā)包人主張工程款？多層轉(zhuǎn)包的實(shí)際施工人，能否突破合同相對性向發(fā)包人主張工程款？承包人破產(chǎn)時，實(shí)際施工人能否直接向發(fā)包人主張工程款？

從裁判視角來看，應(yīng)當(dāng)由哪一方承擔(dān)對欠付工程款金額的舉證責(zé)任？實(shí)際施工人的請求權(quán)與承包人的請求權(quán)之間的關(guān)系是怎樣的？

法官會如何處理承包人與實(shí)際施工人的訴訟關(guān)系？是否會受到發(fā)包人對承包人的抗辯影響？實(shí)際施工人是否有權(quán)要求發(fā)包人停止向施工企業(yè)支付工程款？發(fā)承包人被強(qiáng)制執(zhí)行（或破產(chǎn)）時的實(shí)際施工人享有怎樣的權(quán)利？

本次免費(fèi)直播課程，司偉老師將從裁判者視角出發(fā)，系統(tǒng)梳理實(shí)際施工人糾紛的核心規(guī)則與辦案路徑，幫助建工律師真正搞清楚這類案件的裁判邏輯。

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課程收獲

直接獲取最高院法官的寶貴知識和經(jīng)驗(yàn)，更好地理解和應(yīng)用裁判規(guī)則，提高專業(yè)水平

系統(tǒng)學(xué)習(xí)實(shí)際施工人工程款結(jié)算糾紛辦案技巧，了解其中的難點(diǎn)和關(guān)鍵點(diǎn)，在實(shí)際工作中為客戶提供更加專業(yè)和高效的服務(wù)

了解最新司法動態(tài)和趨勢，掌握最新的法律實(shí)務(wù)知識和信息，保持自己在行業(yè)中的競爭力

課程大綱

一、實(shí)際施工人概念的沿革

二、實(shí)際施工人的認(rèn)定規(guī)則

三、實(shí)際施工人如何直接向發(fā)包人主張欠付工程價款？

1.發(fā)包人的責(zé)任范圍

·是否包括停窩工損失等各種損失？

·是否包括利息？

2.由誰承擔(dān)對欠付工程款金額的舉證責(zé)任？

3.實(shí)際施工人的請求權(quán)與承包人的請求權(quán)之間的關(guān)系

·是否受到發(fā)包人對承包人的抗辯影響？

·如何處理發(fā)承包人與實(shí)際施工人的訴訟關(guān)系？

·實(shí)際施工人是否有權(quán)要求發(fā)包人停止向施工企業(yè)支付工程款？

·發(fā)承包人被強(qiáng)制執(zhí)行（或破產(chǎn)）時的實(shí)際施工人權(quán)利？

4.掛靠人是否可依據(jù)該條規(guī)定向發(fā)包人直接主張工程價款？

四、實(shí)際施工人如何行使債權(quán)代位權(quán)向發(fā)包人主張工程價款？

1.合同無效≠債權(quán)不合法。

2.何為債權(quán)已到期？

·雙方未能達(dá)成結(jié)算等原因?qū)е虏荒苤Ц兜模欠駷椤暗狡趥鶛?quán)”？

·“背靠背”支付條款能否參照適用？

3.掛靠人是否可依據(jù)該條主張工程款？

五、如何解決實(shí)際施工人主張工程款的管轄問題？

1.如何解決直接向發(fā)包人主張工程款的管轄問題？

2.如何解決代位權(quán)主張工程款的管轄問題？

3.如何解決掛靠人主張工程款的管轄問題？

六、實(shí)際施工人是否享有建工優(yōu)先權(quán)？

講師介紹

司 偉

原最高人民法院高級法官

天津大學(xué)法學(xué)院教授

北京、上海、天津、重慶、南京等多地仲裁員

辦理房地產(chǎn)、建設(shè)工程等民商事案件1000余件

天津大學(xué)法學(xué)院教授，天津大學(xué)破產(chǎn)法與特殊資產(chǎn)處置研究中心研主任，中國行為法學(xué)會常務(wù)理事，北京銀行法學(xué)會常務(wù)理事；北京、上海、天津、重慶、南京等地仲裁委員會仲裁員。

曾長期在最高人民法院從事民商事審判工作，承辦或參與辦理房地產(chǎn)、建設(shè)工程等民商事案件千余件，執(zhí)筆起草了物權(quán)法司法解釋、執(zhí)行異議之訴司法解釋等司法解釋，多篇裁判文書被《最高人民法院公報》《最高人民法院案例選》刊載；在《比較法研究》《政治與法律》等刊物上發(fā)表專業(yè)論文多篇；著有《執(zhí)行異議之訴：原理與實(shí)務(wù)》《擔(dān)保法實(shí)務(wù)札記》《破產(chǎn)法律報告》等書籍。

曾任最高人民法院主審法官，具有豐富的民商事案件審判經(jīng)驗(yàn)分享：裁判者視角下的建設(shè)工程施工合同工程款爭議解決。

2007至2022年在最高人民法院工作期間，任審判員、主審法官，并擔(dān)任《民事審判指導(dǎo)與參考》編委、執(zhí)行編輯，活躍在民商事糾紛裁判與指導(dǎo)的一線。十余年間，共辦理房地產(chǎn)、執(zhí)行異議、金融借款、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等各類民商事案件1000余件,積累了豐富的民商事案件審判經(jīng)驗(yàn),數(shù)篇裁判文書被《最高人民法院公報》刊載，其中一篇判決書獲評全國法院“百篇優(yōu)秀裁判文書”榮譽(yù)稱號；作為主要執(zhí)筆人起草了物權(quán)法司法解釋一、執(zhí)行異議之訴司法解釋稿,參與最高人民法院民法典分則立法建議稿起草；作為授課教師，通過多種方式宣講民商事審判理念與規(guī)則，多次在國家法官學(xué)院、各地法院、律協(xié)、企業(yè)等為法官、律師、企業(yè)員工講授物權(quán)、擔(dān)保、執(zhí)行異議、房地產(chǎn)、破產(chǎn)等民商法實(shí)務(wù)課程,獲得學(xué)員廣泛好評。

在最高人民法院及天津大學(xué)法學(xué)院工作期間，深耕民商法理論研究，專注于理論與實(shí)踐的連通，筆耕不輟，在《比較法研究》《中國法律評論》《法學(xué)論壇》《判解研究》《法律適用》《人民司法》等刊物上發(fā)表專業(yè)論文數(shù)篇，（編）著出版了《執(zhí)行異議之訴:原理與實(shí)務(wù)》《執(zhí)行異議之訴裁判思路與裁判規(guī)則》《擔(dān)保法實(shí)務(wù)札記》《破產(chǎn)法律報告》《房屋買賣合同糾紛裁判精要與實(shí)務(wù)指南》等書籍。

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