張和玉律師：一審定生死，刑事辯護(hù)的現(xiàn)狀

在刑辯業(yè)務(wù)中，對(duì)于二審、申訴類案件，我們秉持能推則推、盡量不接的原則，只在案件具有辯護(hù)空間時(shí)才會(huì)承接。

這并非律師推諉責(zé)任，而是由刑事司法實(shí)踐的客觀規(guī)律所決定的。

我始終反復(fù)強(qiáng)調(diào)一個(gè)核心觀點(diǎn)，如果你的案件確屬冤錯(cuò)，請(qǐng)務(wù)必把好鋼用在刀刃上，在一審階段就委托專業(yè)刑事辯護(hù)律師，即便以牛刀殺雞，也要拼盡全力。

但現(xiàn)實(shí)中，不少當(dāng)事人及家屬常犯一個(gè)致命錯(cuò)誤，主觀認(rèn)為案件情節(jié)不嚴(yán)重，輕信公檢法機(jī)關(guān)會(huì)主動(dòng)查清全部事實(shí)、實(shí)現(xiàn)絕對(duì)公平，因而對(duì)一審程序極度輕視。

直到一審判決結(jié)果遠(yuǎn)超預(yù)期、極為不利時(shí)，才匆忙尋找知名刑辯律師，此時(shí)往往已是相見恨晚，當(dāng)事人的處境愈發(fā)被動(dòng)，最終不得不踏上漫長且艱難的申訴、信訪之路。

這也是我們更傾向于承接一審刑事案件的核心原因。一審擁有完整且規(guī)范的刑事訴訟全流程，涵蓋偵查、審查起訴、審判三大核心階段，每個(gè)環(huán)節(jié)均有數(shù)月周期，整體流程耗時(shí)往往長達(dá)一年。

這個(gè)充足的時(shí)間周期，為刑辯律師提供了關(guān)鍵的辯護(hù)空間，有充分的時(shí)間與公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)的辦案人員溝通案件細(xì)節(jié)，有充足的余地制定并實(shí)施積極辯護(hù)策略，盡全力為當(dāng)事人爭(zhēng)取利益最大化——撤案、不起訴、緩刑、定罪免刑等理想結(jié)果，都有可能在一審階段實(shí)現(xiàn)，辯護(hù)思路與策略也能在此階段充分施展。

由此可見，刑事案件律師介入的時(shí)機(jī)，如同疾病救治：越早介入，救治成功率越高，挽回余地越大。

而進(jìn)入二審程序，這樣的辯護(hù)機(jī)會(huì)便會(huì)大幅縮減。一審判決作出后，即便當(dāng)事人提起上訴、判決尚未生效，該結(jié)果也已成為司法機(jī)關(guān)的既定結(jié)論。尤其是重大、疑難、復(fù)雜案件，一審法院通常會(huì)向上級(jí)法院請(qǐng)示匯報(bào)，一審判決結(jié)果往往已體現(xiàn)二審法院的傾向性意見。

這類案件進(jìn)入二審后，開庭審理的概率極低，書面審理后維持原判的概率極高。從司法實(shí)踐數(shù)據(jù)來看，我國刑事案件二審開庭率不足20%；涉黑類案件的二審不開庭率更是近乎100%，幾乎無法指望二審開庭審理。此類案件中，上級(jí)法院實(shí)則在一審階段就已提前介入。

刑事申訴的難度，則遠(yuǎn)勝于二審。二審程序尚且有近20%的開庭率，部分案件還能通過二審發(fā)回重審或直接改判獲得改判機(jī)會(huì)，但刑事申訴，完全是另一重困境。

刑事申訴的成功概率，堪比買彩票中大獎(jiǎng)。我國刑事申訴程序并非遵循訴訟對(duì)抗邏輯，而是更貼近行政審批邏輯：沒有控辯對(duì)抗、沒有公開庭審、沒有透明的審理程序，當(dāng)事人只能被動(dòng)等待“小概率翻盤”，如同碰運(yùn)氣。

刑事申訴有嚴(yán)格的程序限制，第一步必須向原終審法院提出申訴，無法像民事訴訟那樣直接向上級(jí)法院申訴。讓原終審法院推翻自己作出的生效裁判，自我糾錯(cuò)的概率幾乎為零，因此第一輪申訴被駁回是大概率事件，即便如此，仍需走完少則三個(gè)月、多則六個(gè)月的法定程序。而沒有原終審法院的駁回通知，就無法向高級(jí)人民法院、最高人民法院提起申訴，這一程序環(huán)節(jié)根本無法繞開。即便進(jìn)入各省高院申訴環(huán)節(jié)，成功率依舊極低，絕大多數(shù)申訴案件，只有在輿論與媒體的關(guān)注推動(dòng)下，才有可能獲得重新審查的機(jī)會(huì)。

向最高人民法院申訴的難度則更甚，全國各地申訴未果的案件均匯集于此，即便最高法設(shè)立了多個(gè)巡回法庭，依舊面臨案多人少、案件積壓的困境，翻盤希望更為渺茫。

事實(shí)上，刑辯律師在刑事司法程序中并非無所作為，一審程序就是律師發(fā)揮作用、防范冤假錯(cuò)案發(fā)生的黃金階段。

務(wù)必高度重視一審程序，把所有優(yōu)質(zhì)資源、全部精力都投入到一審中，抓住唯一的黃金辯護(hù)時(shí)機(jī)，才是對(duì)當(dāng)事人權(quán)益最負(fù)責(zé)的選擇。

律所主任，省市律協(xié)刑委員，辦有無罪免死不起訴緩刑等案件，15599189933