銷售假冒注冊商標的商品罪：真假混賣，怎么辦理？

作者：何國銘律師（專注于商標犯罪與商業秘密犯罪案件控告及辯護）

真假混賣，在一些銷售假冒注冊商標的商品罪案件中，確實是一個辯護要點。現在有很多犯罪嫌疑人，并非一概出售假貨，反而采用更為隱秘的手段，在發貨時，一時發真貨，一時發仿冒品。然而，真的假不了，假的真不了。當打假公司收到假貨后，一個舉報就刑事立案了。面對辦案人員的訊問，很多當事人都辯解統計的金額不對，認為自己不只是賣假貨，而且還有賣真貨，存在真假混銷的情況，所以應當要剔除真貨的銷售額。

在這類真假混銷的案件中，確實存在重大的辯護空間，有些從輕處理，獲得緩刑判決，有些基于事實不清，證據不足，獲得了不起訴或者撤銷案件處理，這類型案件我們團隊處理過好多起。但是，有一個需要解決的前提問題，就是被告人確實是存在真假混賣的情況，并且有相應的證據，線索是能夠證明的。例如說，在公安機關在現場所扣押的商品當中，有部分商品確實經過檢驗，發現是真品，或者是被告人出示了，他向該品牌的銷售商，或者廠家有購買這個商品的轉賬記錄，或者發票，這樣至少能證明是存在出售正品的真實性。

另外，關于假貨的數額怎么計算，有些被告人可能是假貨賣得低一些，正品賣得高一些，在價格上有差異，甚至有些被告人在發貨時，自己會作一些備注。在分別統計正品與假貨的銷售金額時就比較方便。相反，真貨假貨價格一樣，有沒有其他痕跡來區別假貨與正品，此時，對案件該如何處理，辦案人員也陷入兩難的境地，有一些會以事實不清，證據不足為由，對已銷售的商品之金額就不再計算了，對未出售的假貨，就以犯罪未遂來認定，就要看這個未銷售假貨的金額是否達到入罪的標準，或者處于哪一檔的法定刑。

在真假混賣型的銷售假冒注冊商標的商品罪，應該如何辦理，確實，在這類案件當中，如果律師辯護有效的，是能夠取得不錯的處理結果的，第一個案件，以不起訴處理的。當事人從境外購買了一些走私過來的化妝品，當然，這部分化妝品是正品，同時，其又購入部分假冒產品，兩種產品混合出售，最后因為沒法分別計算出正品與仿冒品的銷售額，又考慮到正品的購入量較大，就意味著其正品的銷售額是較大的。所以，檢察院以事實不清，證據不足為由，對當事人作出不起訴處理。

第二個案件，以判決適用緩刑結尾的，當事人是某品牌珠寶的代理商，一方面從正規渠道進貨，另一方面，又私底下從這個品牌珠寶商的代工廠進貨，所以，對正品與假貨都是混合著出售的，同樣由于無法計算出正品與假貨的具體數額，所以對銷售金額就不再計算了，同時，也考慮到辦案人員從其倉庫內查獲了較多的假冒珠寶，金額共計500多萬，最終法院以銷售假冒注冊商標的商品罪，犯罪未遂認定，適用緩刑。

第三個案件，以公安機關撤銷案件終結的。當事人是賣汽車零配件，既有賣真貨，也有賣假貨，辦案人員盡管是查貨了賬本，也扣押了手機，調取了轉賬流水，但是，無法推定假貨與真貨的數額。另一方面，對于在現場所所扣押的仿冒的汽車零配件，如果以已銷售商品的均價為單價來計算的，貨值也遠遠未有達到十五萬元，達不到銷售假冒注冊商標的商品罪，犯罪未遂的入罪標準，故辦案機關最后以未達到入罪標準為由，對當事人作撤銷案件處理。

這類案件蠻特殊，存在一定的辯護空間，如何確定具體的辯護方案，需要根據個案分析。