寧遠(yuǎn)喜、溫惠案庭審旁聽(tīng)（26）

8月23日，本案第26個(gè)庭審日，也是本次庭審的第17天，也是最后一天。

庭審至今，庭內(nèi)所有人達(dá)成的唯一共識(shí)或許就是：疲憊。

所有與案件直接相關(guān)的、可能有關(guān)的人、事件、背景、恩怨情仇早已被翻來(lái)覆去提及無(wú)數(shù)遍，辯護(hù)人也越來(lái)越難以說(shuō)出更新的觀點(diǎn)。

然而，關(guān)于案件本身最核心的爭(zhēng)議，舉證、質(zhì)證不僅沒(méi)有減少控辯雙方的分歧，反而愈發(fā)尖銳——寧遠(yuǎn)喜的第二辯護(hù)人發(fā)表完質(zhì)證意見(jiàn)后，甚至稱本案已經(jīng)完全沒(méi)有繼續(xù)開(kāi)庭的必要，并直接建議法庭中止審理、公訴人撤回起訴！

而在質(zhì)證之外，針對(duì)前幾日庭審有訴訟代理人提及寧遠(yuǎn)喜收取930萬(wàn)元可能存在的稅務(wù)問(wèn)題，以及部分庭外文章中的內(nèi)容，這位辯護(hù)人直言感到不安，并質(zhì)疑訴訟代 理人是否已經(jīng)通過(guò)公訴人獲悉了關(guān)于案件處理的內(nèi)情？是否已經(jīng)篤定被告人必將被判刑？

辯護(hù)人針對(duì)公訴人和法庭突然提出如此嚴(yán)重的質(zhì)疑，檢察官和審判長(zhǎng)分別做了澄清，但顯然也并沒(méi)有打消辯護(hù)人的質(zhì)疑，他甚至懷疑：

梅州的手是否已經(jīng)伸向順德？

而溫惠的第二辯護(hù)人在發(fā)表完質(zhì)證意見(jiàn)后，再次提出了同樣的質(zhì)疑。

完整見(jiàn)證了本案之前26天庭審，最初以為這種基層權(quán)力陰謀論只是辯方的一個(gè)辯護(hù)策略，但慢慢意識(shí)到這就是兩名被告人對(duì)本案的全部認(rèn)知，今天再次發(fā)現(xiàn)，兩名被告人慣用的“一切責(zé)任在美方”式的辯護(hù)思路，竟然也成為了兩名辯護(hù)人的終極武器。

昨天溫惠在解釋為什么她認(rèn)為一名證人證言虛假時(shí)提到了“東宮西宮”，今天，兩名辯護(hù)人也開(kāi)始使用這個(gè)說(shuō)法。

而今天，關(guān)于這名證人作出大量對(duì)溫惠不利證言的原因，她的辯護(hù)人甚至從心理學(xué)角度給出了自己的理解：

女人間的嫉妒心使然！因?yàn)閮扇俗鳛橥g、同期進(jìn)入寶麗華的同事，溫惠早已升任總經(jīng)理，而這名證人則只是在會(huì)計(jì)崗位上退休——懸殊的職業(yè)差距令她妒由心生，遂抓住機(jī)會(huì)對(duì)溫惠誣告陷害！

聽(tīng)著兩位資深律師的“虎狼之詞”，實(shí)在不敢想象下次庭審又會(huì)上演什么支線劇情。

下次庭審，將在9月5日至30日進(jìn)行，據(jù)說(shuō)10月也已預(yù)做安排。

不過(guò)，今日溫惠第二辯護(hù)人的意見(jiàn)中，還有一點(diǎn)值得關(guān)注：

支付930萬(wàn)元系財(cái)務(wù)人員直接受實(shí)控人要求付出，溫惠填寫(xiě)審批單的行為不屬于行使總經(jīng)理職權(quán)，如果認(rèn)為實(shí)控人及財(cái)務(wù)人員陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定溫惠同樣陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。

第二被告人辯護(hù)思路的這一重大轉(zhuǎn)變耐人尋味，但也不能說(shuō)完全沒(méi)有可能。

如果說(shuō)26天的庭審真的揭示了什么真相的話，最大的真相就是控辯雙方對(duì)930萬(wàn)元付款報(bào)批單的態(tài)度針?shù)h相對(duì)。

辯方緊緊抓住930萬(wàn)元付款報(bào)批單上雖被擦除但卻隱約可見(jiàn)的實(shí)控人簽名，認(rèn)為有權(quán)審批人簽名即排除所有寶麗華付款決策者陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的可能；而控方則認(rèn)為無(wú)論這張單據(jù)是否經(jīng)過(guò)實(shí)控人簽名、是否事后擦除，都不影響其在付款時(shí)陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的認(rèn)定。

雙方在“錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)”這一點(diǎn)上針?shù)h相對(duì)，但恰恰又都沒(méi)有什么直接證明自己觀點(diǎn)的證據(jù)，各執(zhí)一詞，卡在這里。

但換個(gè)角度看，雙方在“錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)”這一點(diǎn)上，似乎陷入了一個(gè)錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，如果借道民商法，或許更容易看清本案核心爭(zhēng)議的實(shí)質(zhì)，尤其可以排除目前辯方各種案外因素的干擾。

寧遠(yuǎn)喜兩宗被控行為均屬“自我交易”

由于被控行為分別發(fā)生于2014年和2016年，彼時(shí)適用2013年修訂的《公司法》。

《公司法》（2013年修訂版）第一百四十八條第四款規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

在侵占房產(chǎn)指控中，寧遠(yuǎn)喜在寶新能源中擔(dān)任董事長(zhǎng)，其在職期間向自己實(shí)控的大中公司出售了案涉房產(chǎn)，系與自己公司訂立合同進(jìn)行房產(chǎn)交易的行為，而該行為顯然未經(jīng)股東會(huì)同意，而且也違反了公司章程第五條。

（寶新能源2014年2月公司章程）

在侵占930萬(wàn)元指控中，情況稍微復(fù)雜一點(diǎn)，這里我們基于有利于被告人原則暫且采納辯方關(guān)于付款報(bào)批單的觀點(diǎn)——付款決策人批準(zhǔn)付款時(shí)未陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)——在寶麗華擔(dān)任黨委書(shū)記的寧遠(yuǎn)喜，在辦理3.1億元過(guò)程中要求公司向自己實(shí)控的寶獻(xiàn)公司支付930萬(wàn)元財(cái)務(wù)顧問(wèn)費(fèi)的行為，幾乎可以肯定也違反了公司章程，因此同樣構(gòu)成一項(xiàng)“自我交易”。

自我交易，顧名思義，就是自己與自己發(fā)生的交易行為，在公司法范疇中，就是作為公司代理人的高管代表公司與自己本人發(fā)生交易——左右互搏。

這種“人格分裂”的自我交易有哪些問(wèn)題呢？

最核心的問(wèn)題其實(shí)只有一個(gè)，就是必然會(huì)在交易者本人及其所代理的公司間出現(xiàn)根本對(duì)立的利益沖突。

逐利本能下，很難期望自我交易中的行為人能夠真正履行作為公司代理人的職責(zé)優(yōu)先保障公司利益。

此外，自我交易行為也往往具有相當(dāng)?shù)碾[蔽性，使得公司難以發(fā)現(xiàn)。

比如本案中，寧遠(yuǎn)喜自己以1500萬(wàn)元買下案涉房產(chǎn)，價(jià)格是否公允、合理就是核心爭(zhēng)議之一，甚至在交易達(dá)成后長(zhǎng)達(dá)六年時(shí)間里都未被發(fā)現(xiàn)，也一度混過(guò)了公司董事會(huì)、審計(jì)、公告等諸多環(huán)節(jié)。

“自我交易”本質(zhì)系“自己代理”，其行為原則無(wú)效

“自我交易”的本質(zhì)是民法中的“自己代理”行為，所以，可以借助民法中“自己代理”的有關(guān)規(guī)定來(lái)深入理解這一行為的法律性質(zhì)及其效力狀態(tài)。

《民法典》第一百六十八條規(guī)定：代理人不得以被代理人的名義與自己實(shí)施民事法律行為，但是被代理人同意或者追認(rèn)的除外。

根據(jù)該規(guī)定，自己代理作為一項(xiàng)典型、惡劣的代理權(quán)濫用行為，其效力原則上屬于效力待定，僅在被代理人明確同意或事后追認(rèn)的情況下方生效，否則即歸為無(wú)效。

禁止自己代理與雙方代理的作為維護(hù)被代理人利益的重要規(guī)則，為各國(guó)民法所普遍承認(rèn)。

但是，本案兩宗被控行為發(fā)生于2017年《民法總則》施行前，彼時(shí)我國(guó)民法尚無(wú)禁止自己代理的明確法律規(guī)定，因此相關(guān)條文不能直接適用。

不過(guò)，自己代理的法律內(nèi)涵完全適用于自我交易，唯一的區(qū)別只在于后者系針對(duì)商事主體的專門規(guī)定。

那本案中，寧遠(yuǎn)喜實(shí)際取得案涉房產(chǎn)以及930萬(wàn)元的行為，作為兩宗典型的自我交易行為，是否取得了兩家公司的同意或事后追認(rèn)呢？

在這里，先不糾結(jié)930萬(wàn)元報(bào)批單上的審批人簽名問(wèn)題，完全采納辯方觀點(diǎn)，視為審批人在沒(méi)有錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的情況，就是以財(cái)務(wù)顧問(wèn)費(fèi)的名義向?qū)毇I(xiàn)公司支付了930萬(wàn)元費(fèi)用。

基于之前庭審發(fā)問(wèn)、舉證質(zhì)證階段查明情況，兩宗自我交易的達(dá)成已沒(méi)有爭(zhēng)議，另一個(gè)極其重要而沒(méi)有爭(zhēng)議的事實(shí)就是：

兩宗交易發(fā)生時(shí)，兩家公司均不知大中公司、寶獻(xiàn)公司的實(shí)控人是寧遠(yuǎn)喜。

寧遠(yuǎn)喜出于其所謂的避免“或然”存在的關(guān)聯(lián)交易麻煩，也多次承認(rèn)自己刻意隱瞞了實(shí)控人身份。

所以，兩宗交易發(fā)生時(shí)，寶新能源、寶麗華壓根不知道交易對(duì)方就是寧遠(yuǎn)喜，也根本沒(méi)有意識(shí)到這是公司與自己高管間的自我交易——遑論同意？

那么事后追認(rèn)了嗎？

交易行為發(fā)生多年，當(dāng)兩家公司終于后知后覺(jué)發(fā)現(xiàn)了寧遠(yuǎn)喜隱蔽的自我交易后，不僅沒(méi)有追認(rèn)，反而直接報(bào)案了。

再后來(lái)的事，大家都知道了。

順便提一下，之前有辯護(hù)人曾在對(duì)年報(bào)質(zhì)證時(shí)提到一個(gè)觀點(diǎn)：

公司董事會(huì)審議年報(bào)時(shí)未提出異議應(yīng)當(dāng)視為追認(rèn)——但是寧遠(yuǎn)喜肯定沒(méi)有收到公司追認(rèn)這宗交易的任何通知。

因?yàn)橹钡侥菚r(shí)，他還從未向公司如實(shí)透露過(guò)自己暗中布局的這宗自我交易。

基于無(wú)效法律行為取得的占有系無(wú)權(quán)占有

當(dāng)寧遠(yuǎn)喜自我交易行為被發(fā)現(xiàn)，公司報(bào)案后，其兩宗自我交易行為即歸為無(wú)效，進(jìn)而，其因無(wú)效交易行為取得占有的案涉房產(chǎn)、930萬(wàn)元即成為無(wú)權(quán)占有。

而職務(wù)侵占罪中“侵占”，無(wú)論其實(shí)現(xiàn)途徑是行為人騙取、盜取還是移花接木、偷梁換柱，亦或是掩人耳目、公然取走，其本質(zhì)都是行為人對(duì)單位財(cái)物的某種無(wú)權(quán)占有。

因此，基于辯護(hù)人曾提到的法秩序相統(tǒng)一原理——行為人基于無(wú)效自我交易對(duì)單位財(cái)物取得無(wú)權(quán)占有的過(guò)程，完全可以視為職務(wù)侵占罪中的客觀要件。

如果感覺(jué)還差點(diǎn)什么?

那就是本案所涉自我交易不僅是普通的自我交易，還是刻意隱瞞本人真實(shí)身份的隱蔽自我交易，多了一層主觀故意，甚至惡意。

基于上述分析過(guò)程，930萬(wàn)元付款單上的簽名真相，還有那個(gè)寧遠(yuǎn)喜自己也無(wú)法證明的“或有”的獎(jiǎng)勵(lì)約定，似乎也沒(méi)那么重要了。

只要能確認(rèn)這是兩宗未經(jīng)同意或追認(rèn)的自我交易行為，就不影響最終結(jié)論的得出。

順德，暫時(shí)再見(jiàn)！

本案庭審記錄：

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