上市公司更需要防范刑事風(fēng)險(xiǎn)：空客公司賄賂案、西門子“賄賂門”案

相較于其他違法行為，刑事犯罪對企業(yè)的影響更大，很多案件中，刑事犯罪會(huì)影響企業(yè)的生存。根據(jù)《公司法》《證券法》的規(guī)定，因賄賂犯罪被判處刑罰的行為人，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，其作為發(fā)行人及控股股東、實(shí)際控制人的公司不得首次公開發(fā)行新股。

最高人民檢察院等部門制定的《關(guān)于在工程建設(shè)領(lǐng)域開展行賄犯罪檔案查詢試點(diǎn)工作的通知》第3條第2款第2項(xiàng)規(guī)定：“對經(jīng)查詢有行賄犯罪記錄的單位或個(gè)人，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定和管理職權(quán)，根據(jù)不同情況作出以下處理：(1)取消或者限制其在一定時(shí)期或者永久進(jìn)入本地區(qū)或者本行業(yè)建筑市場；(2)取消其投標(biāo)資格或者扣除一定的信譽(yù)分；(3)如情節(jié)嚴(yán)重，依法降低其資質(zhì)等級或者吊銷其資質(zhì)證書。”

國務(wù)院制定的《關(guān)于“先照后證”改革后加強(qiáng)事中事后監(jiān)管的意見》第4部分“完善協(xié)同監(jiān)管機(jī)制”第11條也明確規(guī)定，“在經(jīng)營、投融資、取得政府供應(yīng)土地、進(jìn)出口、出入境、注冊新公司、招投標(biāo)、政府采購、獲得榮譽(yù)、安全許可、生產(chǎn)經(jīng)營許可、從業(yè)任職資格、資質(zhì)審核等工作中，將信用信息作為重要考量因素，對被列入經(jīng)營異常名錄、嚴(yán)重違法失信企業(yè)名單、重大稅收違法案件當(dāng)事人名單、失信被執(zhí)行人名單、行賄犯罪檔案等失信主體依法予以限制或禁入，形成‘一處違法，處處受限’的聯(lián)合懲戒機(jī)制”。

因此，完善的刑事風(fēng)險(xiǎn)防范體系，既是企業(yè)的無形資產(chǎn)，也是企業(yè)“軟實(shí)力”的重要體現(xiàn)。建立刑事風(fēng)險(xiǎn)防范體系，能夠幫助企業(yè)防范刑事風(fēng)險(xiǎn)，避免因犯罪記錄對生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生一系列重大影響。

實(shí)際上，即便是被認(rèn)為經(jīng)營比較規(guī)范的上市公司，也離不開刑事風(fēng)險(xiǎn)防范。相較于中小非上市公司，上市公司經(jīng)過多方審查才達(dá)到上市的合規(guī)要求，且上市后接受公眾監(jiān)督和交易所和證監(jiān)會(huì)的監(jiān)督，各方面都會(huì)比較規(guī)范。

但是，上市公司的合規(guī)經(jīng)營，主要是為了符合監(jiān)管要求，符合《證券法》《首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法》等法律法規(guī)的要求。而刑事風(fēng)險(xiǎn)防范的目的是防范公司刑事風(fēng)險(xiǎn)以及公司遭受刑事犯罪侵害的風(fēng)險(xiǎn)，兩者的目的是不同的。上市公司即使一直合規(guī)經(jīng)營，員工的犯罪行為也可能被認(rèn)定為上市公司的單位犯罪。在不進(jìn)行刑事風(fēng)險(xiǎn)防范的情況下，上市公司很難防范因?yàn)閱T工實(shí)施犯罪行為而招致的刑事風(fēng)險(xiǎn)，也很難預(yù)防并及時(shí)制止公司員工的內(nèi)部腐敗，以及其他損害公司利益的犯罪行為。

相較于普通公司，刑事犯罪對上市公司的影響更大，上市公司更需要刑事風(fēng)險(xiǎn)防范。一旦上市公司遭到刑事處罰，除了股價(jià)受影響，其相關(guān)資質(zhì)或行政許可也可能被撤銷，業(yè)務(wù)可能會(huì)面臨巨大損失；企業(yè)責(zé)任人將承擔(dān)刑事責(zé)任，影響其擔(dān)任上市公司高級管理人員的資格。

例如，空客公司賄賂案。空客公司因?yàn)樵谌蚍秶鷥?nèi)行賄政府官員、非國有航空公司行政主管而同時(shí)觸犯美、英、法三國的反賄賂法律，且由于其同時(shí)違反了美國的《武器出口管制法案》及《國際武器運(yùn)輸條例》,從而被科以39億美元的高額罰金。這也是迄今為止最大一筆全球外國賄賂罰款。

又如，西門子“賄賂門”案。2006年11月25日，西門子公司特大賄賂案曝光。2007年2月3日，美國司法部就西門子公司賄賂丑聞進(jìn)行調(diào)查。2007年4月23日，西門子公司監(jiān)事會(huì)主席辭職。2007年8月25日，西門子公司賄賂案波及中國。2007年9月16日，西門子公司“賄賂門”中間人浮出水面。2008年5月27日，西門子公司行賄案調(diào)查范圍擴(kuò)大到10多個(gè)國家。2001年3月到2007年9月，西門子公司至少有4283個(gè)行賄項(xiàng)目，涉及金額高達(dá)14億美元。〔1〕這使有著數(shù)百年歷史的德國工業(yè)巨人深陷“賄賂門”的泥沼。2008年年底，西門子公司以13億美元的天價(jià)與美國政府和德國政府分別達(dá)成和解協(xié)議。該刑事犯罪給西門子公司帶來嚴(yán)重的信譽(yù)危機(jī)，天價(jià)罰款在當(dāng)時(shí)一度使這家百年老店身陷史無前例的危機(jī)當(dāng)中。面對這樣的信譽(yù)危機(jī)和財(cái)務(wù)危機(jī)，西門子公司的重生方式，就是建立一整套龐大的合規(guī)體系。

刑事風(fēng)險(xiǎn)防范對企業(yè)的生存發(fā)展非常重要，是企業(yè)穩(wěn)健經(jīng)營不可或缺的要素，企業(yè)很容易因刑事犯罪而面臨生存危機(jī)。“刑事領(lǐng)域疏忽的是1%的錯(cuò)誤，但是會(huì)導(dǎo)致100%的企業(yè)失敗。”

最典型的例子是安達(dá)信會(huì)計(jì)師事務(wù)所因故意毀損相關(guān)審計(jì)文件于2002年被判處妨礙司法罪，由于美國證券交易委員會(huì)禁止上市公司聘請?jiān)慌兄刈锏臅?huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行審計(jì)，原五大會(huì)計(jì)師事務(wù)所之一的安達(dá)信會(huì)計(jì)師事務(wù)所從此沒落。