實(shí)踐中如何理解收受賄賂后“及時(shí)”返還或上交

“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《受賄意見(jiàn)》）第9條規(guī)定，國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。國(guó)家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響受賄罪的認(rèn)定。根據(jù)此規(guī)定，是否認(rèn)定為“及時(shí)退還或者上交”就成為判斷是否構(gòu)成受賄罪的主要標(biāo)準(zhǔn)。但是長(zhǎng)期以來(lái)，對(duì)于如何理解和認(rèn)定“及時(shí)”一直存在不同的認(rèn)識(shí)。應(yīng)當(dāng)說(shuō)明的是，這項(xiàng)規(guī)定主要針對(duì)收受財(cái)物型受賄罪，對(duì)于索賄型受賄罪，由于行為人是主動(dòng)索要財(cái)物，因此在行為人得到財(cái)物后犯罪即告既遂，事后返還財(cái)物不存在及時(shí)的問(wèn)題。

司法實(shí)踐中，不少人疑惑多長(zhǎng)時(shí)間返還或者上交算是“及時(shí)”。筆者認(rèn)為，上述《受賄意見(jiàn)》中所說(shuō)的“及時(shí)”不完全是一個(gè)時(shí)間的概念。這里的“及時(shí)”主要是衡量行為人受賄故意的。有些案件雖然行為人從收到財(cái)物，到返還或者上交財(cái)物時(shí)間較長(zhǎng)，但如果沒(méi)有受賄的故意，仍可以認(rèn)定為“及時(shí)”。在司法實(shí)踐中，行為人案發(fā)前返還或者上交財(cái)物包括以下三種情形：

一是國(guó)家工作人員無(wú)收受財(cái)物的故意，行賄人送財(cái)物時(shí)國(guó)家工作人員確無(wú)法推辭而收下或者系他人代收，事后立即設(shè)法退還或者上交的。在這種情況下，國(guó)家工作人員顯然沒(méi)有權(quán)錢交易的想法，不具備受賄的主觀故意，應(yīng)認(rèn)定為“及時(shí)”，不構(gòu)成受賄罪。從司法實(shí)踐來(lái)看，該種情形具體包括以下情況：（1）國(guó)家工作人員明確拒絕請(qǐng)托人給付的財(cái)物，但請(qǐng)托人強(qiáng)行將財(cái)物留下，國(guó)家工作人員事后及時(shí)退還或者上交；（2）由他人代為收受，國(guó)家工作人員知情后及時(shí)退回或上交；（3）讓請(qǐng)托人放心，暫時(shí)接受財(cái)物，事后及時(shí)退回或上交；（4）請(qǐng)托人在國(guó)家工作人員不知情的情況下，暗地里將財(cái)物置于國(guó)家工作人員所在場(chǎng)所，國(guó)家工作人員發(fā)現(xiàn)后及時(shí)退還或者上交；（5）請(qǐng)托人將數(shù)額較大的財(cái)物偽裝成價(jià)值微薄的小禮品送給國(guó)家工作人員，國(guó)家工作人員以為是小額禮品便接受。國(guó)家工作人員事后發(fā)現(xiàn)自己所接受的并非小額禮品，而是數(shù)額較大的財(cái)物而退還或者上交。

二是國(guó)家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的。這種情形下，行為人客觀上有收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為，主觀上具有權(quán)錢交易的主觀故意，行為人退還或者上交財(cái)物完全是為了掩飾犯罪，逃避法律追究，不能視為“及時(shí)”，不影響受賄罪的成立。

三是收受財(cái)物，未立即退還或者上交，但在案發(fā)前自動(dòng)退還或者如實(shí)說(shuō)明情況上交的。這種情形在司法實(shí)踐的認(rèn)定中是最為困難的。有觀點(diǎn)認(rèn)為，在此種情形下，可以設(shè)定一個(gè)時(shí)間期限，如3個(gè)月，在此期限內(nèi)返還或者上交的就視為“及時(shí)”，否則就按受賄罪定罪量刑（劉華：《〈關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)〉的學(xué)習(xí)與理解》，載《上海審判實(shí)踐》2007年第7期）。

筆者認(rèn)為，此種觀點(diǎn)實(shí)際上又陷入了將“及時(shí)”作為完全的時(shí)間概念的錯(cuò)誤觀念中。針對(duì)此種情形，還是應(yīng)該綜合案件情況，作綜合考慮。具體講，應(yīng)著重考慮以下因素：

（1）考察行為人是否有不接受財(cái)物或退還的真實(shí)明確的意思表示。行為人是明確拒絕接受財(cái)物，或者明確表示了退還的想法，還是對(duì)收受財(cái)物含糊其詞，或是欲退還留。

（2）考察行為人是否有退還或上交財(cái)物的實(shí)際行動(dòng)。行為人是不僅想退還或者上交財(cái)物，而且采取了退還或者上交財(cái)物的實(shí)際行動(dòng)，還是一方面說(shuō)想退還或者上交，但是另一方面沒(méi)有任何實(shí)際行動(dòng)，甚至對(duì)于收受財(cái)物照花不誤。

（3）考察行為人是否存在無(wú)法退還或上交的客觀原因。考察是否有某種不可抗力或者合理的原因，使得行為人無(wú)法實(shí)施退還或者上交的行為，或者已經(jīng)實(shí)施卻無(wú)法完成。如果行為人只是找各種不合理的借口，為沒(méi)有退還或者上交財(cái)物而辯護(hù)，則不排除其有受賄的故意。

（4）考察行為人收受和退還財(cái)物間隔時(shí)間的長(zhǎng)短。在沒(méi)有阻礙歸還或者上交客觀原因的前提下，行為人收受財(cái)物到退還或者上交財(cái)物的時(shí)間不應(yīng)太長(zhǎng)。