王如僧律師：把逃稅罪當(dāng)成了虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪的行刑銜接問(wèn)題

作者：稅法王如僧律師

????????????????????????????????????????????????一、依法辦事，該退就退，該倒流就倒流，毫不含糊

這個(gè)案件的檢察官真的很不錯(cuò)，讓我佩服的五體投地的那種；如果所有的司法官員都像這個(gè)檢察官這般，這個(gè)世界就和諧了，我就要失業(yè)了。

這是一個(gè)虛抵進(jìn)項(xiàng)稅額案件，檢察官真的做到了程序倒流：把案件退回去，讓稅務(wù)機(jī)關(guān)先按逃稅進(jìn)行行政處罰，補(bǔ)繳稅款、繳納滯納金、接受行政處罰后，公安機(jī)關(guān)就不再移送檢察院審查起訴了，直接把受票方消化掉；對(duì)于幫助受票方逃稅的從犯，以犯罪情節(jié)輕微為由不起訴。

最高法頒布的那個(gè)郭某、劉某逃稅案出來(lái)后，我把那個(gè)指導(dǎo)案例、陳興良教授、施正文教授在人民法院報(bào)上發(fā)表的文章發(fā)給她。

我說(shuō)：領(lǐng)導(dǎo)，你看到?jīng)]有，你處理的那個(gè)案件，跟最高法頒布的那個(gè)案件一模一樣，牛啊。

她笑道：我有先見(jiàn)之明啊。

我說(shuō)：最高法的指導(dǎo)案例、人民法院報(bào)上的文章出來(lái)之后，你再這么處理，就不怎么樣了；最高法的指導(dǎo)案例、人民法院報(bào)上的文章出來(lái)之前，你就這么處理了，這才叫真本事。

二、為了避免一大堆人被改判無(wú)罪，犧牲你一個(gè)，幸福我全家

這是一個(gè)系列案件，當(dāng)事人之一找我咨詢，想委托我?guī)退显V。

當(dāng)?shù)睾芏辔锪鞴緩臒o(wú)車承運(yùn)平臺(tái)代開(kāi)發(fā)票，業(yè)務(wù)是真實(shí)的，運(yùn)費(fèi)是真實(shí)的，唯一不實(shí)的地方，就是本來(lái)應(yīng)該讓司機(jī)到稅務(wù)機(jī)關(guān)代開(kāi)發(fā)票，變成了無(wú)車承運(yùn)平臺(tái)代開(kāi)發(fā)票了。

大家都知道，很多無(wú)車承運(yùn)平臺(tái)都是補(bǔ)錄的，很容易讓司法機(jī)關(guān)認(rèn)為沒(méi)有真實(shí)交易，因此平臺(tái)暴雷之后，那些從平臺(tái)上開(kāi)票的企業(yè)，一律認(rèn)定為虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票。

這個(gè)案件的特殊之處，在最高法的指導(dǎo)案例、文章出來(lái)之前，其他受票公司已經(jīng)按照虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪判決了，這個(gè)當(dāng)事人是最后一個(gè)。

當(dāng)事人律師說(shuō)，根據(jù)最高法的指導(dǎo)案例，這是逃稅，不是虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪了，應(yīng)該退回稅務(wù)機(jī)關(guān)先按逃稅進(jìn)行行政處罰。

法院的意思是，相同的案件，我前面都按虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪判決了，總不能其他公司按虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪判，唯獨(dú)你按逃稅處理吧。

為了統(tǒng)一裁判標(biāo)準(zhǔn)，只好也按虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪判你了。

但是法院也知道自己有點(diǎn)理虧，把公訴機(jī)關(guān)的量刑建議往下調(diào)了，還判了一個(gè)緩刑。

我說(shuō)：想改為逃稅，難如登天啊。你一旦改為逃稅，之前那些被判虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪在監(jiān)獄服刑的人，一定會(huì)申訴的，那就一大批人要改判無(wú)罪了啊，你叫法院這么受的了，所以只能委屈你了。

三、最高法、最高檢、公安部、稅務(wù)總局應(yīng)該關(guān)注一下涉稅案件的行刑銜接問(wèn)題

涉稅案件的行刑銜接，既包括稅務(wù)機(jī)關(guān)將行政案件轉(zhuǎn)為刑事案件，移送公安機(jī)關(guān)；也包括將刑事案件認(rèn)定為行政案件，由法院、檢察院、公安機(jī)關(guān)退回給稅務(wù)機(jī)關(guān)。

由公安機(jī)關(guān)退回給稅務(wù)機(jī)關(guān)，還比較容易，但由檢察院或者法院退回給稅務(wù)機(jī)關(guān)就很難了。因?yàn)檫@些退回去的案件中的當(dāng)事人可能已經(jīng)逮捕了，一旦退回去按行政案件處理，豈不是需要國(guó)家賠償？

尤其是目前，很多本來(lái)是逃稅的案件，在剛開(kāi)始的時(shí)候，一不小心按虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪立案?jìng)刹榱?，到了審查起訴階段或者審判階段才發(fā)現(xiàn)是逃稅。人都關(guān)了那么久了，還退回去行政處罰前置嗎，萬(wàn)一被告人接受行政處罰了，就不能追究刑事責(zé)任了，那人被錯(cuò)誤關(guān)在看守所那么久了，怎么辦？

我覺(jué)得：申訴階段的，就不改回逃稅了，可以理解，歸根到底，這是虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪的裁判邏輯發(fā)生了改變導(dǎo)致的，有點(diǎn)像不可抗力；但是，偵查階段、審查起訴階段、一審階段、二審階段的，還是要改回逃稅吧？

四、這年頭，良知、擔(dān)當(dāng)遠(yuǎn)比技術(shù)重要

第一，這個(gè)世界上哪有那么多疑難復(fù)雜的案件，大都是一些簡(jiǎn)簡(jiǎn)單單的案件，但是無(wú)論是疑難復(fù)雜的案件，還是簡(jiǎn)簡(jiǎn)單單的案件，對(duì)當(dāng)事人、當(dāng)事人家屬來(lái)說(shuō)，都是人生大事。有幾個(gè)司法官員可以做到如我在訴的，不要說(shuō)如我在訴了，能夠稍微換位思考就很不錯(cuò)了。

第二，稅法其實(shí)沒(méi)有想象中那么高深莫測(cè)，花點(diǎn)時(shí)間去學(xué)，還是可以弄懂的；但是良知、擔(dān)當(dāng)不在位，就很麻煩了，本來(lái)是無(wú)罪的案件，分分鐘讓你踩十年以上縫紉機(jī)。

五、怎么處理這類案件

第一，對(duì)于受票方，堅(jiān)決程序倒流。

司法解釋第三條第二款規(guī)定：“納稅人有逃避繳納稅款行為，稅務(wù)機(jī)關(guān)沒(méi)有依法下達(dá)追繳通知的，依法不予追究刑事責(zé)任?！睂?duì)于受票方，程序倒流，先由稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行處理，不接受行政處罰的，在按照逃稅罪追究刑事責(zé)任。

第二，對(duì)于幫助犯，盡量以情節(jié)輕微為由不起訴。

逃稅罪的構(gòu)成要件是刑法第二百零一條第一款，不包括刑法第二百零一條第二款，根據(jù)罪行法定原則，在符合刑法第二百零一條第一款規(guī)定的情況下，同時(shí)符合第二款規(guī)定的，還是構(gòu)成逃稅罪。

根據(jù)刑法第二百零一條第二款規(guī)定，行政處罰前置是逃稅罪的責(zé)任阻卻條款，不是罪名成立的阻卻條款；即接受行政處罰了，受票方還是構(gòu)成逃稅罪，只是不予追究刑事責(zé)任而已。

幫助犯不是納稅人，無(wú)法享受第二百零一條第二款的優(yōu)惠，在主犯依然構(gòu)成逃稅罪的情況下，自然也是構(gòu)成逃稅罪。但是主犯都不追究刑事責(zé)任了，從犯就沒(méi)有必要追究刑事責(zé)任了吧，有條件的話，應(yīng)該盡量以情節(jié)輕微為由，不起訴處理。