馬成律師團｜偵查階段辯護律師的七大作用

前 言

　　多年以來，總有一些當事人及其家屬會問偵查階段律師能做哪些工作?能起多大作用?能不能等到可以閱卷之后再請律師?提出這些疑問者不乏知名企業家、高管，甚至還有一些法律工作者。盡管都知道人生無常，但是一旦真的身陷囹圄，其內心是無比焦慮、無助的，非常渴望家人親友能施予援手，其實里面的人的命運多是由外面的人決定的，外面的人有科學的認知，做出正確的選擇，才能選到合適的辯護律師，才能幫到里面的人，繼而扭轉被動局面，逢兇化吉，轉危為安，將傷害降到最低。

　　作為刑事辯護體系的重要組成，偵查階段律師的介入不僅具有監督制約公權力的作用，也承擔著法律指導、權利保障、證據固定、心理建設等多重功能。辯護律師的作用貫穿于權利救濟、證據博弈、程序監督的全鏈條，是制約、監督公權力運行以及保障當事人合法權益的不可替代的重要力量。

　　在偵查階段，筆者認為辯護律師至少有七大作用：司法公正的保障者、方向思路的領航員、程序正義的守護者、實體辯護的破壁者、有利情節的固定者、風險防控的守夜人、心理建設的指揮官。

一、司法公正的保障者

　　不同于民商事案件是平等主體之間較量，刑事案件是私人與國家公權力之間的博弈，被追訴人天然具有弱勢地位。辦案機關在訴訟地位、資源、技術手段、專業素養等方面比當事人強大很多，力量完全不對等。筆者以為，這種不對等主要體現在三個方面，一是訴訟地位不平等，二是專業知識不對等，三是案件信息不對等，如果在偵查階段聘請到專業的刑辯律師則可以盡可能撫平、減弱這種不對等。具體而言：

　　首先，可以保障訴訟地位相對平等。

　　在偵查階段，公安、國安等偵查機關代表國家行使偵查權，具有一定的秘密性和技術性，信息相對來說是不公開的，也是最容易發生權力失衡的環節。當事人如果不了解相應的審訊特點和訴訟規律，不了解自己的權利，則很難更有效地保護自己的合法權益，往往會錯失最佳的救濟機會。如能及時聘請專業、敬業的辯護律師，則可以有效保障當事人的各項訴訟權利，可以有效避免權力失衡的被動局面，防止“有罪推定”，確保雙方力量相對平衡。

　　其次，可以彌補專業上的不對等。

　　刑事案件極具復雜性和專業性，需要專業的人替當事人辯冤白謗，才能避免因法律知識、專業技能、實戰經驗等諸多方面的不對等而陷入弱勢地位。

　　最后，還可以減弱案件信息的不對等。

　　辯護律師雖然在偵查階段尚不能閱卷，但可以多方了解案情，多渠道溝通交流，辯護律師具有豐富的工作經驗，天天、月月、年年都在處理類似的案件，經年累月地沖在一線，能夠更有效地收集、掌握案件信息，更有效地進行分析、判斷，有效彌補當事人對于案件信息、背景及外界環境了解的不足。

　　盡管國家一直在倡導司法公正，但是在刑事案件中，當事人的司法公正更多地是需要由專業的刑辯律師來幫助實現。經驗豐富的刑辯律師長年累月地辦理刑事案件，每天都在經歷別人的人生，在辦理案件和復盤案件的時候，總是能夠總結出一定的經驗和規律。而當事人及其親友可能一輩子就遭遇這一次刑事危機，自然是迷茫和無助的，無論是商業巨擘還是普通市民，一旦進入刑事訴訟程序，就等于站在了人生的十字路口，就要遵循刑事訴訟的規律和節奏，一旦做出錯誤的選擇，一旦說錯話，就要承擔相應的不利后果。

　　譬如，我們會見當事人的時候，他們經常會有很多疑問，這個問題該怎么回答?那個問題要不要回答?還會問哪些問題?這樣回答會不會得罪辦案機關?沒有問的要不要回答?如果偵查機關要求認罪則該不該認罪?如果認罪認哪部分?要不要退贓?什么時候退贓最好?怎么才能盡快出去?等等，這些問題其實都很專業，也都有規律可循，回答得合法、合理、合適，通常會獲得較輕的量刑甚至全身而退，回答得不好則有可能愈加被動，追悔莫及。

　　所以，我們要清晰地認識到，刑事案件具有專業性，個案也具有特殊性，需要專業的人及時幫助當事人，替當事人說話，為其爭取無罪、罪輕的結果，避免因法律認知及法律知識的缺乏而陷入被動。

　　二、方向思路的領航員

　　方向正確是前提，思路正確是關鍵，有效辯護是目標。

　　有罪辯護還是無罪辯護?罪輕辯護還是輕罪辯護?選對方向，方向錯了，南轅北轍，一切都是徒勞。一旦方向確定，就要擬定具體的辯護思路并貫徹落實。當然辯護思路不是一成不變的，可能會隨著刑事訴訟的進程慢慢發生變化，須因案制宜。

　　在刑事案件中，相當一部分當事人是希望能夠全身而退的，但實踐證明，真正能夠全身而退的是少數，能夠全身而退的人多是依賴于專業律師的幫助，因司法機關主動糾錯而無罪釋放的少之又少。如果不能全身而退，爭取相對理想的結果也是一個次優選擇，相對理想的結果不會從天而降，也需要專業律師根據具體情況來確定科學的方向和思路，這從來不是偵控機關的職責和任務，需要當事人及其辯護律師積極爭取，持續努力。

　　譬如，我們曾經辦理了一起公安部斷號行動十大典型案例，案件背景復雜，涉及兩家上市公司，且涉案的公民個人信息數量特別巨大。這種背景、性質的案件，無論是當事人還是上市公司都希望能夠無罪，但是對于重大復雜的案件而言，最終不捕、不訴的案件畢竟是極少數，法院最終作出無罪判決的幾率只有萬分之三左右。當事人的心情可以理解，但是專業律師必須作出獨立而理性的判斷，謹慎作出無罪辯護的決定。我們在權衡背景、證據、地域、司法機關、司法人員等眾多因素的基礎上選擇合適的辯護方向。事實證明，我們選擇的辯護方向是正確的，11名公司涉案人員在偵查階段全部取保，多數人被不起訴，公司的第一責任人最終也適用了緩刑，并且在財產刑的辯護方面也取得了巨大的成功，后來，最高檢官方報道了這個典型案例。

　　所以，辯護方向、思路的確定非常重要，而且要盡早確定，后續的辯護工作都要圍繞該方向、思路去進行，好的結果不是一蹴而就的，是靠一點點的努力爭取而來的，只要提前打好基礎，才有可能取得好結果。當然，反之亦然。

　　三、程序正義的守護者

　　程序正義被稱為看得見的正義，與實體正義息息相關，雖然我們國家法治進程已經取得了長足進步，但在某些地方、某些辦案機關依然還存在違反法定程序辦案的情形，尤其是在偵查階段，辦案機關擁有較大的權力，客觀上又存在極大的工作壓力和嚴格的考核任務，在此情況下，不排除會存在權力濫用的可能，這不僅對當事人的身心造成極大損害，也破壞了司法權威和公信，應當被杜絕和禁止。

　　但這種現象需要有人去發聲，需要專業的人士去呼喊，作為辯護律師，要盡可能不讓這種情況發生在自己的當事人身上，盡力追求公平和公正。

　　關于偵查階段程序性辯護，律師至少可以幫助當事人做以下事項：

　　第一，申請取保候審或羈押必要性審查，減少不必要的羈押。

　　第二，防范不正當取證：通過會見了解偵查過程是否合法，及時對非法取證行為提出申訴。

　　第三，監督司法機關依法依規辦案，避免刑訊逼供，保證程序公正。

　　程序正義是實體正義的前提，偵查階段只有辯護律師能見到當事人，也只有律師能第一時間和辦案機關交流意見。一個專業、敬業的辯護律師對于辦案機關依法辦案可以起到正向制約和良性溝通的作用。

　　四、實體辯護的破壁者

　　有人認為，偵查階段律師連卷宗都看不到，談不上實體辯護，就是走程序、走過場，意義不大，這種認知是非常錯誤的，也是對刑事訴訟規律和特點的誤解。筆者以為，偵查階段的辯護非常重要且不可替代，不僅包括大家言傳的“黃金37天”，而是整個偵查階段都很重要，偵查機關的每一份筆錄、每一個動作都與當事人息息相關，關乎命運與自由。當然，這也時刻考驗辯護律師的專業、經驗和綜合能力。

　　例如，我們曾經辦理了一個新疆某地的走私案件，地理位置極其偏僻，涉案金額特別巨大。我們在偵查階段通過幾次與辦案人員溝通，基本掌握了他們的指控思路和心態。換言之，在移送檢察院之前，我們基本能判斷偵查機關的觀點和目的了，這當然能夠有效地幫到當事人。這就說明雖然偵查階段看不到卷宗，但通過有效溝通，經驗豐富的律師也能做出比較精準的判斷。在該案中，我們針對從犯和單位犯罪的問題多次提供證據和法律依據，辦案單位之前顯然沒有關注到單位犯罪的問題，但因為我們溝通的及時，他們在后續的偵查環節收集了相關的證據，這樣就將單位犯罪的事實固定在了偵查卷宗里，這就為當事人爭取較輕的量刑打下了堅實的基礎，在后續審查起訴和法院階段，也認定了單位犯罪，最終幫助當事人取得了相對理想的結果。

　　還有一個案例也能從反向說明這個問題。這是一個某上市公司實控人拒不執行判決裁定案件，后來經過我們的辯護也取得了不錯的結果，后來還被評為最高人民法院典型案例。本案我們在審查起訴階段才介入，錯過了最佳的辯護階段，對此至少有兩點遺憾：第一，如果偵查階段說服當事人改變辯護方向和思路，則很有可能提前取保，但在我們介入時已經被羈押了四個多月。第二，卷宗里面均是指控犯罪的證據，幾乎沒有有利的證據。針對第二點，我們認為如果我們在偵查階段介入是可以改善的，因為起訴意見書指控的金額中至少有七成以上不應該計入犯罪金額，如果在偵查階段針對這個問題與辦案機關充分溝通，主動提供證據并要求附卷，后續的辯護工作則會簡單很多。對此我們和檢察官溝通多次，他們也很坦誠地表示，無論是有利、不利的證據都應當進入審查視野，才能客觀公正地判斷當事人的罪與非罪、罪重罪輕，如果在偵查階段就提供這些材料也許會有更好的結果，也未必非要將當事人羈押在看守所。因此可見，一個觀點已經形成再去糾錯是需要成本和勇氣的，偵查階段專業律師的及時介入可以為后續的實體辯護打好基礎!

　　五、有利情節的固定者

　　俗話說，打官司就是打證據，法庭裁判的重要依據就是證據，但是絕大部分證據都形成在偵查階段。及時聘請專業、敬業的辯護律師介入，可以提前固定無罪、免責、自首、立功、退贓、從犯等有利情節，這些情節直接決定了最后的結果，直接影響到當事人的命運。可以說，上述有利情節每一個都價值千金，但上述情節不會從天而降，需要專業律師的幫助爭取和固定。遺憾的是，很多當事人及其家屬并不重視，甚至認為請不請律師，早請晚請無所謂，影響不大。但是，他們在搞關系方面卻不惜代價，不惜傾其所有，甚至到處舉債，走了很多彎路，花了很多冤枉錢，有的被別有用心的“大神”、“領導”騙得傾家蕩產，最終還耽誤了案件，害了當事人。刑事訴訟有規律，一旦進入刑事程序，哪里是一兩個“大神”和“領導”能決定的?歸根結底還是看證據、看事實、看法律、看律師。

　　偵控思維和職業習慣決定了有些偵查人員眼睛里看到證據多是犯罪證據、不利證據，這個時候就需要不一樣的視野，不一樣聲音介入，防止有利的證據湮滅、遺忘或者不被重視。通過專業視角挖掘有利證據并及時固定下來，梳理一個新的故事脈絡，將案件中的有利情節最大化地呈現出來，讓司法者看的到，進而影響他們的內心確認，讓他們作出對當事人有利的判斷，才能最大程度地保護當事人的合法權益，才能為后續的辯護打好基礎。

　　六、風險防控的守夜人

　　偵查階段的風險點非常多，一定要具有敏感性。

　　譬如，偵查人員的訊問方式問題。

　　指供、誘供、逼供等在某些地方還是存在的，如“你做這個事情的時候是自己去的還是和XXX一起去的?”其實這個問題里面就暗含事情是你做的，要警惕這類發問。還有諸如“承認了就放你出去，不說就會連累家人”等等，都需要當事人具有強大的心理素質和識別能力。這些問題和風險，專業的辯護律師都會和當事人提示清楚。

　　再如，回答訊問時的程度把握問題。

　　多數情況下，當事人可能是因為某件事或者是某一筆金額涉嫌犯罪被偵查機關傳喚配合調查，但因為自己對法律不了解，在陳述的時候沒有注意邊界，導致自己的犯罪行為越來越重，牽連的人也越來越多，這個是很致命的，須知當事人有配合調查的義務，但沒有自證其罪的義務，千萬不能因為自己的無知導致自己越陷越深，責任越來越重。

　　刑事訴訟中可謂是步步驚心，對當事人而言，可以說風險無時不在、無處不在，如何有效防控風險、合理規避風險，自然要依賴于經驗豐富的刑辯律師。

　　七、心理建設的指揮官

　　理性的思維是解決問題的必要前提，尤其是在經濟犯罪中，更需要冷靜、平和、全面地看待問題。根據過去的辦案經驗，很多當事人在外都是叱咤風云的人物，被羈押之后完全不適應，情緒已經左右了理性，導致對局勢的判斷出現嚴重錯誤，這種錯誤可能源于環境的驟變，也可能源于專業知識的匱乏，對未來充滿迷茫和未知，令人焦慮不堪，此時心理會很脆弱。面對刑事指控和封閉的環境，每個人都沒有我們想象得那么強大，在精神層面尤其需要強有力的支撐，在這個特殊時期，經驗豐富、內心強大的專業律師不可或缺。如果一個人精神垮了，心理崩了，如何能逢兇化吉，轉危為安?

　　這種情況就需要辯護律師通過專業溝通和心理疏導消除當事人恐慌情緒，避免因錯誤認知作出不利供述。對此，專業的刑辯律師都有標準化的流程，包括首次會見建立信任、關鍵節點心理干預、強制措施變更輔導、未來局勢走向預判等等，以及外面家屬該如何配合、提供支持等，只有全方位地做好預案，才能實現有效辯護。

　　結 語

　　偵查階段的律師辯護非常重要，是實現公平正義的第一道防線，也是打好基礎、確定案件基本面的重要環節。在這個階段我們可以通過個案中的“權力監督、方向把握、程序抗爭、證據博弈、風險防控、溝通協商”等實現當事人的最大權益。當律師會見室里的對話記錄、提交的法律意見書、排除的非法證據等，最終轉化當事人公正裁判的增量，我們方能真正理解偵查階段律師辯護的價值，它不僅指向法庭之上的控辯對抗，更要求將程序正義的精神灌注于偵查活動的每個環節。所以偵查階段辯護不是“走過場”，而是“主戰場”，只有偵查階段工作扎實，有效辯護才能水到渠成，才能有效扭轉被動局面，將刑事追訴對當事人的傷害降到最低!