侃侃而談、滔滔不絕的辯解，實(shí)屬罕見(jiàn)

在刑事危機(jī)下，當(dāng)事人的辯解隨著案件形勢(shì)變化可能發(fā)生改變。立案前后、被羈押前后、庭審前后等不同階段，以及面對(duì)家屬、律師以及辦案人員等不同對(duì)象，當(dāng)事人的辯解也可能發(fā)生變化。司法實(shí)踐中，當(dāng)事人供述前后矛盾的情況很多，前后穩(wěn)定一致的情況也很多。前后自相矛盾的辯解理論上不可取，可能會(huì)消解本來(lái)可信度高、有助于無(wú)罪或者輕罪裁判的辯解，但迫于辯護(hù)策略、方案的變化，有時(shí)作出前后自相矛盾的辯解也無(wú)法避免。前后穩(wěn)定一致的辯解往往更可信，但這種可信是一把“雙刃劍”,如前后一致的辯解得出有罪、罪重的結(jié)論，則對(duì)辯護(hù)非常不利；如前后一致的辯解都證明無(wú)罪、罪輕，則對(duì)辯護(hù)非常有利。

一、前后矛盾的辯解

當(dāng)事人提供的辯解前后矛盾，出現(xiàn)多個(gè)不同的辯解版本，甚至不同的辯解之間存在本質(zhì)區(qū)別、相互矛盾。這樣的辯解可能會(huì)讓裁判者認(rèn)為當(dāng)事人不老實(shí)、不如實(shí)交代、抗拒調(diào)查，或者認(rèn)為當(dāng)事人“欲蓋彌彰”,肯定實(shí)施了相關(guān)犯罪事實(shí)。除非迫不得已，否則不建議作出前后矛盾的辯解。

例如，張某涉嫌運(yùn)輸毒品罪案：

張某攜帶裝有毒品的雙肩包坐車到某市汽車客運(yùn)站下車后，馬上被接到線報(bào)的辦案機(jī)關(guān)抓獲歸案。辦案機(jī)關(guān)從他隨身攜帶的行李箱中搜出了大量毒品。據(jù)此，張某被指控涉嫌運(yùn)輸毒品罪。

張某的主要辯解是他不知道行李箱里面的是毒品，應(yīng)構(gòu)成非法持有毒品罪。結(jié)果，在法庭審理中就出現(xiàn)被告人張某在接受審判長(zhǎng)訊問(wèn)時(shí)“被吊打”的尷尬一幕。

問(wèn)：你對(duì)起訴書指控的事實(shí)和罪名(運(yùn)輸毒品罪)有無(wú)意見(jiàn)?

答：有意見(jiàn)，東西是別人叫我?guī)н^(guò)來(lái)的，但運(yùn)輸不屬實(shí)。

問(wèn)：那你對(duì)罪名有什么意見(jiàn)?你認(rèn)為構(gòu)成什么罪?

答：非法持有毒品罪。

問(wèn)：你認(rèn)為你構(gòu)成非法持有毒品罪?

答：是的。

問(wèn)：所以，你知道行李箱里的是毒品，是吧。

答：不知道。

問(wèn)：你不知道行李箱里面的東西是毒品，為什么又認(rèn)為你構(gòu)成非法持有毒品罪?

答：我被抓后才知道里面的東西是毒品。

問(wèn)：你認(rèn)為自己不知道里面的是毒品，為何又當(dāng)庭認(rèn)為你構(gòu)成非法持有毒品罪?

答：毒品確實(shí)在我行李箱里，我被人利用，所以沒(méi)辦法，我不敢說(shuō)無(wú)罪。

張某的辯解明顯存在矛盾：一方面，張某認(rèn)為自己不知道行李箱中的物品是毒品，是別人給他讓他幫忙帶過(guò)來(lái)的，他出于好心幫忙攜帶，因此不構(gòu)成毒品犯罪。另一方面，他又認(rèn)為自己是構(gòu)成犯罪的，作罪輕辯護(hù)，認(rèn)為不應(yīng)該構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪，構(gòu)成非法持有毒品罪。然而，不知道行李箱中的物品是毒品，則當(dāng)然不構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪，也不構(gòu)成非法持有毒品罪。張某既否認(rèn)知道行李箱中的物品是毒品，又承認(rèn)其構(gòu)成非法持有毒品罪，該辯解自相矛盾，注定是失敗的。

二、前后一致的辯解

前后一致的辯解理由往往更加可信，但前后一致的無(wú)罪辯解相對(duì)比較少見(jiàn)。很多簡(jiǎn)單案件中當(dāng)事人始終穩(wěn)定一致認(rèn)罪認(rèn)罰，最后案件也按照認(rèn)罪認(rèn)罰的程序推進(jìn)，這種案件當(dāng)事人辯解往往前后穩(wěn)定一致。在作無(wú)罪辯護(hù)的案件中，當(dāng)事人作出穩(wěn)定一致的無(wú)罪辯解理由是比較難的，因?yàn)檫@對(duì)當(dāng)事人自身素質(zhì)要求比較高，一般人難以做到；大部分當(dāng)事人在辦案程序推進(jìn)中會(huì)變得動(dòng)搖，而作出各種形式的有罪供述。穩(wěn)定一致地作無(wú)罪辯解，不僅要求當(dāng)事人足夠聰明，還要求他具備很強(qiáng)的信心、決心和意志。信心來(lái)自對(duì)他沒(méi)有參與犯罪行為或者他的行為不構(gòu)成犯罪的自信，決心體現(xiàn)在他對(duì)于認(rèn)罪認(rèn)罰、從犯認(rèn)定、退贓退賠等從寬處理的方式均不接受的堅(jiān)定，意志體現(xiàn)在漫長(zhǎng)煎熬的刑事訴訟過(guò)程，甚至當(dāng)事人被長(zhǎng)期羈押狀態(tài)下，明知無(wú)罪判決很難，還能堅(jiān)持的毅力。

例如，黃某涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪案：

黃某在每一次訊問(wèn)筆錄中，幾乎對(duì)每一個(gè)問(wèn)題都對(duì)答如流，而且回答篇幅動(dòng)輒幾百字、上千字，回答內(nèi)容很豐富，但全部?jī)?nèi)容都是向辦案機(jī)關(guān)解釋他所創(chuàng)設(shè)的這種商業(yè)模式、經(jīng)營(yíng)模式，推廣介紹他的商業(yè)模式、經(jīng)營(yíng)模式，不斷強(qiáng)調(diào)和解釋他的行為不屬于組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)，他的行為是無(wú)罪的，他公司的經(jīng)營(yíng)模式是合法的。

問(wèn)：說(shuō)一下你的個(gè)人情況?

答：…….

問(wèn)：××商城網(wǎng)站如何進(jìn)入?

答：有兩種方式可以進(jìn)入：……

問(wèn)：簡(jiǎn)單描述一下××商城網(wǎng)站是做什么的?

答：按照我們的1.0版本以及基礎(chǔ)升級(jí)版，它是一個(gè)商業(yè)大系統(tǒng)的綜合門戶，大致包含以下幾個(gè)方面的主要內(nèi)容：

1.這是一個(gè)開(kāi)放的共享的……第三方消費(fèi)營(yíng)銷平臺(tái)和工具。

2.大系統(tǒng)包括一款線上商城、用戶登記管理、銷售記錄等功能和板塊。擁有……

3.商業(yè)大系統(tǒng)可以用于連接各種專業(yè)、專行的工具、資訊、商城，以及用戶消費(fèi)、銷售活動(dòng)的信息共享、登記、記錄、結(jié)算等。

4.1.0升級(jí)版在等待新3.0版本時(shí)，得到了原國(guó)務(wù)院經(jīng)濟(jì)發(fā)展中心和工商總局的指導(dǎo)，做了很多升級(jí)修改，改進(jìn)了別人誤解的一些技術(shù)運(yùn)算方式。自2017年以來(lái)，經(jīng)過(guò)了多次調(diào)試后，現(xiàn)在具體運(yùn)行情況處于什么階段和狀態(tài)，有待登錄才知道。

5.商業(yè)大系統(tǒng)還有其他相關(guān)內(nèi)容有很多，包括：……

問(wèn)：怎樣注冊(cè)會(huì)員?

答：注冊(cè)會(huì)員的流程和步驟如下：1.……,2.……,3.……,4.……我們注冊(cè)會(huì)員的原則是：入會(huì)自愿、退會(huì)自由。

問(wèn)：會(huì)員有什么類型?

答：……(省略500多字)問(wèn)：會(huì)員升級(jí)有什么條件?答：……問(wèn)：怎樣才能成為代理?答：……(省略400多字)問(wèn)：為什么設(shè)立這個(gè)平臺(tái)?答：因?yàn)椤?省略400多字)問(wèn)：消費(fèi)是怎么返還的?答：……(省略600多字)問(wèn)：請(qǐng)舉例說(shuō)明。答：……(省略1100多字)問(wèn)：獎(jiǎng)勵(lì)制度是怎樣的?

答：系統(tǒng)平臺(tái)對(duì)參加的人……(省略500多字)所以，從獎(jiǎng)勵(lì)的來(lái)源、本質(zhì)屬性，獎(jiǎng)勵(lì)比例等均不屬傳銷的范疇。

問(wèn)：現(xiàn)在是中午吃飯休息時(shí)間，請(qǐng)你休息和吃飯30分鐘。

答：好的。

問(wèn)：剛才那個(gè)問(wèn)題你是不是需要補(bǔ)充?

答：你們公安系統(tǒng)工作人員，應(yīng)該完全正確理解非法傳銷的定義內(nèi)涵和要件，你們應(yīng)該正確向我們傳播和普法推廣。在禁止傳銷條例和刑法關(guān)于非法組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪條款中，形成非法傳銷需要四個(gè)基本要素：(1)有獲得非法利益的意圖、動(dòng)機(jī)、目的；(2)以層級(jí)傳遞方式、以虛假信息、欺騙手段方法，向下線銷售不符價(jià)值的產(chǎn)品；(3)以團(tuán)隊(duì)合作形式計(jì)酬，共同騙取被害人損失作為計(jì)酬來(lái)源、收益；(4)造成最終消費(fèi)產(chǎn)品的消費(fèi)者財(cái)產(chǎn)損失。然而，在我們公司這個(gè)平臺(tái)每個(gè)參與消費(fèi)、經(jīng)營(yíng)銷售的用戶都是自愿的，在平臺(tái)上的交易是自愿的，既獲得需要滿足，又可以比任何傳統(tǒng)方式、平臺(tái)都獲得更多的平臺(tái)共享金分享分紅。而推廣分享人員所推廣分享的是平臺(tái)資訊，由平臺(tái)發(fā)給推廣費(fèi)、廣告費(fèi)，并非從消費(fèi)者買家賺取任何收益，反而正是作為推廣分享人，給消費(fèi)者推廣分享平臺(tái)資訊，讓他在平臺(tái)上的任何消費(fèi)都可以賺到平臺(tái)所收獲的共享金的70%～80%這些利益，是最大受益者，是推廣分享人帶給消費(fèi)者幸福感、獲得感，并不是推廣分享人欺騙消費(fèi)者獲取非法利益。平臺(tái)有消費(fèi)需求就有商機(jī)，有商機(jī)商家就可以進(jìn)來(lái)銷售自己的產(chǎn)品、服務(wù)。推廣分享人推廣分享給商家用戶會(huì)員，商家用戶會(huì)員如能達(dá)成交易，成交的平臺(tái)使用費(fèi)、服務(wù)費(fèi)，在傳統(tǒng)市場(chǎng)或平臺(tái)上，從來(lái)沒(méi)有收回任何一分錢，反而在我們平臺(tái)還可以參與共享金的分享，花出去的營(yíng)銷費(fèi)用還可以賺回來(lái)。綜上所述，任何一方在我們平臺(tái)上的合作創(chuàng)業(yè)所獲得的共享金分享(返還),不管是形式，還是本質(zhì)、來(lái)源和屬性均不涉及非法傳銷的本質(zhì)和法律規(guī)定。

然而，經(jīng)過(guò)這兩天來(lái)你們的訊問(wèn)，你們?cè)诿髦梢?guī)范的情況下，不但不斷地引導(dǎo)我承認(rèn)平臺(tái)形式的傳銷層級(jí)特性，并且確認(rèn)你們?cè)缫言诠_(kāi)調(diào)查到偵查階段，都已經(jīng)清楚認(rèn)識(shí)了我們的系統(tǒng)設(shè)置在技術(shù)上已經(jīng)形成了前面的層級(jí)關(guān)系，在你們心目中已經(jīng)認(rèn)定屬于非法傳銷，但在這漫長(zhǎng)的過(guò)程中，特別是國(guó)家政策規(guī)定執(zhí)法部門應(yīng)該有普法的義務(wù)，結(jié)果我作為系統(tǒng)規(guī)劃人，在普惠千萬(wàn)老百姓，有目共睹的情況下，都未曾收到你們的任何一次指導(dǎo)意見(jiàn)或整改通知，我表示此次的執(zhí)法涉嫌釣魚(yú)執(zhí)法、逐利違法。

并且根據(jù)你們傳遞來(lái)的信息，和你們對(duì)我的詢問(wèn)方式，我們已經(jīng)知道你們對(duì)我團(tuán)隊(duì)人員的詢問(wèn)取證都采用這樣一個(gè)以先入為主的方式，引導(dǎo)他們一個(gè)個(gè)承認(rèn)傳銷的結(jié)果。這是不道德的，也違背法律精神和職業(yè)操守，更是在黨和國(guó)家政策明確、法律清晰的情況下，對(duì)黨和國(guó)家政策、法律法規(guī)的疏忽和褻瀆，對(duì)人民群眾合法利益的損害和剝奪，對(duì)我們就是一次釣魚(yú)執(zhí)法、逐利執(zhí)法。

特別是我們公司平臺(tái)自成立運(yùn)行到現(xiàn)在已經(jīng)5年，從來(lái)未曾停止過(guò)一天的正常運(yùn)作，沒(méi)有一件屬于平臺(tái)的主體權(quán)責(zé)的投訴糾紛。到現(xiàn)在受益者都幾百上千萬(wàn)，首先是普通老百姓、消費(fèi)者，其次是經(jīng)營(yíng)困難急需轉(zhuǎn)型升級(jí)、去庫(kù)存、創(chuàng)新的企業(yè)、商家，帶動(dòng)了幾千億元的消費(fèi)市場(chǎng)，創(chuàng)造了千百萬(wàn)的創(chuàng)業(yè)就業(yè)機(jī)會(huì)，挽救了數(shù)十萬(wàn)家瀕臨危機(jī)甚至倒閉的企業(yè)、商家，為社會(huì)、國(guó)家直接間接創(chuàng)造各種稅收數(shù)十億元甚至上千億元。到今天為止每天分享兩億多元人民幣共享金，系統(tǒng)平臺(tái)一直正常運(yùn)行，各項(xiàng)數(shù)據(jù)指標(biāo)均符合設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)和要求，待分享的共享金還有近150億元。這些都是平臺(tái)損失單方利益，貢獻(xiàn)給參與合作創(chuàng)業(yè)的伙伴，特別是最大的消費(fèi)者群體，是沒(méi)有資金、技術(shù)、背景、人脈獲得社會(huì)變革的其他創(chuàng)業(yè)條件，身處最底層、貧苦無(wú)助而又最受牽掛的貧困、貧苦老百姓。在我們公司平臺(tái)沒(méi)有需要任何特別的文化、技能、專業(yè)、資金、資源、人脈、背景就可以以自己的消費(fèi)資源成為消費(fèi)者，無(wú)任何條件零成本零門檻就可以參與平臺(tái)共享創(chuàng)業(yè)，收獲自己的額外消費(fèi)就可以賺錢。改善生活、經(jīng)營(yíng)、脫貧致富，助推全民小康的進(jìn)程，共同分享全民小康的國(guó)家戰(zhàn)略勝利成果。

此外，你們的問(wèn)訊和交談是作了假設(shè)推定：一是因?yàn)榕挛覀償y款潛逃；二是在調(diào)查中了解到可能有用戶進(jìn)行了虛假交易，因而立此傳銷案拘捕我們，打擊我們平臺(tái)。

(1)事實(shí)上，我們投入這項(xiàng)事業(yè)，認(rèn)為是社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、國(guó)家發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃科技、信息、人文思想發(fā)展的一種潮流趨勢(shì)方向，更加是新時(shí)期以來(lái)在主席的英明領(lǐng)導(dǎo)下，倡導(dǎo)不忘初心、牢記使命，全心全意為人民服務(wù)的大好時(shí)代。我與我所帶領(lǐng)的公司創(chuàng)業(yè)伙伴，都是沖著平臺(tái)的良好理念而來(lái)，其中大部分都是成功的企業(yè)家，有抱負(fù)有理想有情懷的良心成功人士，自帶履責(zé)保證金，領(lǐng)基本工資，承擔(dān)辛苦的工作職責(zé)，有投資參與的，也未曾索取任何一分錢回報(bào)。在公司經(jīng)營(yíng)如此良好的情況下，也沒(méi)有任何一個(gè)人提出一分錢的分紅，工作上兢兢業(yè)業(yè)，無(wú)私奉獻(xiàn)，沒(méi)有任何的奢侈腐化的消遣消費(fèi)，一心一意撲在工作上，為理想和目標(biāo)奮斗。所以，你們的懷疑和推斷是非常的無(wú)謂，更加可以說(shuō)以賊人之心度他人之懷，相對(duì)于法律規(guī)定事項(xiàng)來(lái)說(shuō)更是假定罪責(zé)，前置推定，這是違法執(zhí)法。

(2)在調(diào)查中你們肯定已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了一些虛假交易，甚至看得出你們是有意地引導(dǎo)他們陳述和表達(dá)形成虛假交易的事實(shí)。不管怎么樣，我們合作各方都是在統(tǒng)一的憲法和法律制度下，每一個(gè)參與主體不管是自然人還是法人，都具有他們的獨(dú)立的法律主體和相關(guān)的權(quán)責(zé)。在我們的規(guī)則、制度內(nèi)，我們按平臺(tái)的規(guī)則制度盡責(zé)管理；在國(guó)家法律框架下，我們都應(yīng)該遵循法律制度，所以我們管理中發(fā)現(xiàn)虛假交易的都確認(rèn)違規(guī)后給予凍結(jié)、封存賬號(hào)等手段和方法處理。到現(xiàn)在為止，也有一批違規(guī)的被處理的用戶。在法律框架下，我們也做了法律宣傳和提示、警示，甚至教育引導(dǎo)，此外我們也無(wú)能為力。但在你們的引導(dǎo)性談話和問(wèn)訊中，你們都是完全知悉和掌握了一些具體的情況，在你們調(diào)查了解中既沒(méi)有普法、教育、引導(dǎo)、幫助，更沒(méi)有將事實(shí)情況通報(bào)告知我們管理平臺(tái)。特別是到今天，你們認(rèn)為這樣有可能形成違法犯罪的情況下，居然也沒(méi)有預(yù)先的整改制止通知，反而任由他們發(fā)展成你們今天拿來(lái)作為我們非法傳銷的證據(jù)，這是無(wú)限責(zé)任延伸，是莫須有的罪名。如果按此原理推斷，你們作為具有國(guó)家賦予的執(zhí)法能力和權(quán)力的部門和人員，首先應(yīng)該承擔(dān)失職、瀆職、縱容的違法責(zé)任。

問(wèn)：你現(xiàn)在說(shuō)身體不舒服，就剛才那個(gè)問(wèn)題，你剛才還有三點(diǎn)意見(jiàn)，待下次筆錄補(bǔ)充吧?

答：好的。

問(wèn)：你的上述供述是否屬實(shí)?

答：屬實(shí)。

該案中，黃某每一次接受審訊，都侃侃而談、滔滔不絕，始終辯解其行為不構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪，其創(chuàng)設(shè)的公司經(jīng)營(yíng)模式不屬于傳銷，要求認(rèn)定其無(wú)罪，作出無(wú)罪的裁判。這么堅(jiān)決、堅(jiān)定又如此“健談”的當(dāng)事人實(shí)屬罕見(jiàn)。即便最后在除了他之外所有的高管、員工都認(rèn)罪認(rèn)罰的情況下，他仍然堅(jiān)定認(rèn)為公司的經(jīng)營(yíng)模式不是傳銷，他不構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪，態(tài)度之堅(jiān)定、供述之穩(wěn)定，非常少見(jiàn)。