都是掛羊頭賣狗肉，為何掛靠無罪，借名交易類票貨分離定虛開專票

作者：王如僧律師，稅務(wù)訴訟律師，原則上只辦涉稅案件，廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所。

1.掛靠交易

張三銷售一批價(jià)稅合計(jì)100萬元的貨物給A公司，但是張三是自然人，到稅務(wù)局代開發(fā)票不方便，并且代開的發(fā)票只能抵扣三個(gè)點(diǎn)，客戶A公司也不愿意，于是張三找到作為一般納稅人的B公司的負(fù)責(zé)人，以B公司的名義與A公司簽訂購銷合同，A公司把貨款打給B公司，B公司扣掉開票費(fèi)，把余款打給張三，張三自行組織貨物，交付給A公司。

這個(gè)案件，客戶是張三找到的，貨物是張三組織的，價(jià)格、數(shù)量等交易事宜也是張三與A公司談妥的，B公司只是出個(gè)名，開一下票，走一下賬而已，實(shí)際上的銷售方應(yīng)該是張三。

這種模式，在稅法上叫掛靠經(jīng)營，B公司開具的增值稅專用發(fā)票合法合規(guī)，A公司依法可以抵扣，沒有任何爭議。

2.借名交易

李四是一個(gè)個(gè)體戶，在銷售貨物過程中，客戶都是不需要發(fā)票的，因此李四采購時(shí)不需要發(fā)票，只想以比較便宜的價(jià)格買到相應(yīng)的貨物。

C公司是一個(gè)一般納稅人，進(jìn)項(xiàng)發(fā)票不夠用，為了少交一點(diǎn)稅務(wù)局一門心思就想多搞點(diǎn)進(jìn)項(xiàng)。

于是李四打了96萬的貨款打給C公司，公司與李四的供應(yīng)商D公司簽訂購銷合同，加上4萬元，湊夠100萬，打給D公司，D公司開具一份價(jià)稅合計(jì)為100萬元的增值稅專用發(fā)票給C公司，李四拿著C公司出具的提貨單到D公司把貨物提走。

這個(gè)模式中，貨款是李四打的，貨物也是李四提走的，C公司僅是出個(gè)名，走一下賬而已，就拿到發(fā)票抵扣了。

對(duì)于C公司受領(lǐng)的這份價(jià)稅合計(jì)100萬的發(fā)票，C公司能不能抵扣呢？

現(xiàn)實(shí)生活中，爭議就很大了。

很多稅務(wù)機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)認(rèn)為不能抵扣，認(rèn)為D公司實(shí)際上是把貨物銷售給了李四，把發(fā)票開具給了C公司，票貨分離了，李四、C公司的負(fù)責(zé)人構(gòu)成了虛開增值稅專用發(fā)票罪。

3.模式對(duì)比

我們將掛靠模式與借名模式進(jìn)行對(duì)比，就會(huì)發(fā)現(xiàn)，這兩種模式本質(zhì)上是一模一樣的。

張三的角色實(shí)際上就是李四，都是借殼者；B公司實(shí)際上就是C公司，都是出殼者；A公司實(shí)際上就是D公司，都是交易相對(duì)人。

唯一的不同之處，就在于掛靠模式中，借用他人的名義銷售貨物；借名模式中，是借用他人的名義購買貨物。為什么借用他人的名義銷售貨物就是合法合規(guī)的，發(fā)票就可以抵扣，借用他人名義購買貨物，就是虛開增值稅專用發(fā)票罪了呢？

都是掛羊頭賣狗肉，都是法律形式與經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)相背離，后果卻迥然不同。

我認(rèn)為，如果認(rèn)為借名交易構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，那掛靠經(jīng)營也涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票了，可是實(shí)際上掛靠經(jīng)營卻是合法的，合理的解釋就是借名交易也不應(yīng)該構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。

事實(shí)上，這個(gè)道理很容易理解：無論是在掛靠經(jīng)營模式中，還是在借名交易模式中，雙方的購銷合同都是成立、有效的，根據(jù)合同的相對(duì)性原理，合同只能約束買賣合同雙方，不能約束第三人，因此在掛靠經(jīng)營模式中，與A公司交易的主體是B公司，不是張三；在借名交易模式中，與D公司交易的主體是C公司，不是李四。

我們可以設(shè)想一下，在掛靠模式中，假設(shè)存在拖欠貨款的現(xiàn)象，A公司去告張三，可以嗎，肯定不行，典型的主體不適格。

同樣的道理，在借名交易模式中，假設(shè)存在拖欠貨款的現(xiàn)象，D公司也是起訴不了李四，只能起訴C公司。所以C公司才是交易過程中，權(quán)利的享有者，義務(wù)的承擔(dān)者，因此C公司可以抵扣相應(yīng)的進(jìn)項(xiàng)稅額。

那問題出現(xiàn)在哪里呢？

問題出現(xiàn)在C把貨物轉(zhuǎn)售給李四，沒有開具發(fā)票，逃稅了。

C公司的如意算盤是，我采購的時(shí)候，進(jìn)項(xiàng)正常抵扣；銷售的時(shí)候，不申報(bào)無開票收入，減少銷項(xiàng)。從而達(dá)到少交稅款的目的。

綜上，我認(rèn)為，在借名交易模式中，C公司的行為是逃稅，不是虛開增值稅專用發(fā)票，李四是幫兇，不是介紹他人虛開。